Полезные материалы

7 Июля 2017

06.06.2017г. на сайт openfo.ru произошла кибер атака

Кибер атака длилась с 8:00 - 19:00 (время мск)

06.06.2017г. на сайт openfo.ru произошла кибер атака

Руководство компании "Открытый Фонд Инвестиций" приносит свои извинения клиентам и гостям сайта.
В период времени когда осуществлялась атака на наш сайт была нарушена работоспособность нескольких инструментов. Переход на сайт по внешним ссылкам был затруднён. Возможность регистрироваться на сайте и размещать объявление также временно была заблокирована.
"Данное происшествие выявило слабые места в защите портала и помогло их исключить. Нашей службой программистов был проведен после восстановления работоспособности сайта анализ, который показал заказной характер данного преступления. Считаю, что эта атака является доказательством конкурентоспособности проекта в целом."
С уважением, коммерческий директор компании Борисов Д. А.

23 Июня 2017

Размещение на сайте заявок на финансирования

Регистрация и размещение на сайте заявок на финансирования от научных учреждений России.

Размещение на сайте заявок на финансирования

Размещение на сайте заявок на финансирования от научных учреждений России.

               Заявку на финансирование может разместить на сайте openfo.ru любое научное учреждение России прошедшее онлайн регистрацию как партнёр компании «Открытый Фонд Инвестиций». 

               После регистрации информация о научном учреждения появляются на сайте openfo.ru в разделе «Партнёры», посетители сайта также будут видеть всю размещённую информацию о научном учреждении, включая контактные данные. Все поля в форме регистрации партнёров являются обязательными для заполнения, включая логотип. 

               У зарегистрированных партнёров открывается доступ в личном кабинете для загрузки «Заявки на финансирование». Также у партнеров есть возможность разместить объявления по направлениям «Патенты, технологии, инновации», «Технологические стартапы» и открыт доступ к другим инструментам портала. 

               Поступающие «Заказы на разработку» будут размещаться на сайте.  Заказы сортируются по областям науки и направляются в письменном виде зарегистрированным научным учреждениям по указанному адресу электронной почты в карте партнера.

15 Июня 2017

Государственная поддержка производства: кому, зачем и как получать

- Нормативно-правовое регулирование
- Меры государственной поддержки
- Кто осуществляет государственную поддержку
- Практика применения, подводные камни использования государственной поддержки

Государственная поддержка производства: кому, зачем и как получать

Ведение бизнеса в сфере производства требует значительного объема ресурсов. Немалой составляющей ресурсов, используемых для развития производственных предприятий, освоения новых технологий, расширения производства могут стать соответствующие инструменты поддержки со стороны государства.

Однако, как показывает практика, не все производственные предприятия осведомлены о том, какие формы поддержки, для каких целей и каким образом можно получить от государства.

В целях информирования потенциальных получателей государственной поддержки рассмотрим, какие возможности предлагает действующее законодательство, а также какие существуют риски при использовании мер государственной поддержки. 

Нормативно-правовое регулирование

Законодательство, регулирующее сферу промышленного производства и участие государства в этом, достаточно обширно, представлено нормативно-правовыми актами федерального, регионального и местного уровней.

Ключевым нормативным правовым актом является ФЗ «О промышленной политике в Российской Федерации» № 488-ФЗ от 31.12.2014 г. - комплексный документ, формулирующий цели, задачи и механизмы реализации промышленной политики, предусматривающий инструменты стимулирования промышленного производства в РФ.

Важное значение в сфере регулирования механизмов государственной поддержки имеют федеральные и региональные государственные программы и подпрограммы, целевые программы, предусматривающие различные меры государственной поддержки в разрезе отдельных отраслей промышленности, в числе которых следует отметить Государственную программу РФ «Развитие промышленности и повышение ее конкурентоспособности», утв. Правительством РФ 15.04.2014 г. № 328 (включает 21 подпрограмму), являющуюся основой принятия государственных программ на уровне субъектов РФ. 

Меры государственной поддержки

Меры (формы) государственной поддержки разнообразны, выбор и применение той или иной меры зависит от масштабов производства (крупный, средний, малый бизнес), стадии развития производства (создание продукта, создание производства, расширение и модернизация), стадии производства новой продукции (внедрение новых продуктов, расширение производства, реализация инвестиционных проектов).

Перечислим меры государственной поддержки через классификацию их по различным основаниям.

·                Финансовые: субсидии, займы, госгарантии, налоговые льготы и преференции, бюджетные инвестиции, специальный инвестиционный контракт, имущественная поддержка. Нефинансовые: информационно-консультационная поддержка, преференции в сфере государственных закупок, инфраструктурная поддержка (бизнес-инкубаторы и фонды развития предпринимательства), поддержка НТД и инноваций, поддержка развития кадрового потенциала.

·                Возвратные: займы, кредиты. Невозвратные: субсидии, гранты.

·                Предоставляемые на конкурсной основе: проектное финансирование, госгарантии, специальный инвестиционный контракт, субсидии.

·                Компенсирующие затраты предприятий: компенсация части затрат на приобретенное новое основное технологическое оборудование, на проведение ОКР и ОТР.

Указанные меры государственной поддержки промышленности носят далеко не исчерпывающий характер.  

Кто осуществляет государственную поддержку

За государственной поддержкой можно обратиться как к органам государственной власти, так и к государственным институтам развития.

На уровне РФ реализацию государственных программ осуществляет Минпромторг РФ, на региональном уровне – соответствующие органы государственной власти субъектов РФ.

Государственные институты развития также представлены институтами федерального уровня (ФРП, Фонд ВЭБ Инновации, МСП Банк, Корпорация МСП, Фонд Сколково и пр.) и регионального уровня.

Фонд развития промышленности – один из институтов развития федерального уровня, оказывающий информационно-консультационную и справочную помощь/поддержку промышленным предприятиям по участию в конкурсных процедурах по программам государственной поддержки, кроме того, осуществляющий льготное заемное софинансирование проектов в сфере промышленного производства.

МСП Банк, Корпорация МСП – институты развития федерального уровня, реализующие государственную программу финансовой поддержки малого и среднего предпринимательства. 

Практика применения, подводные камни использования государственной поддержки

Основания, условия, порядок получения государственной поддержки четко регламентированы соответствующими нормативными актами применительно к отдельным мерам (формам) государственной поддержки.

Следует признать, что получить государственную поддержку непросто. Успешное получение, включая прохождение конкурсного отбора, зависит от грамотной подготовки документов, в т.ч. правильно сформированного, обоснованного бизнес-плана, инвестиционной программы, от добросовестного выполнения всех требований, предъявляемых к претендентам на получение государственной поддержки.

Однако требованиями к получению государственной поддержки не ограничиваются требования, предъявляемые к получателям помощи от государства, о чем свидетельствует достаточная судебная практика по искам государственных органов о  возврате полученных мер государственной поддержки, применении штрафных санкций.

В чем заключаются такие требования, предъявляемые государством?

Во-первых, получившим государственную поддержку производственным предприятиям необходимо использовать ее строго по целевому назначению.

Во-вторых, при использовании государственной поддержки выполнять установленные условия и требования по предоставлению отчетности, по достижению определенных показателей эффективности, например, при предоставлении субсидий на компенсацию части затрат предприятий на новое основное технологическое оборудование, на проведение НИОКР и пр. необходимо обеспечить соответствующий уровень рентабельности.

При невыполнении вышеуказанных требований велики риски приостановления государственной поддержки в отношении предприятия и предъявления государственными органами требований/исков о возврате полученных мер государственной поддержки, риски применения штрафных санкций в суммах, эквивалентных предоставляемым суммам государственной поддержки.

В целом хотелось бы отметить, что применение мер государственной поддержки является существенным подспорьем в деятельности производственных предприятий, однако к получению и использованию такой помощи государства в производственной деятельности нужно подходить грамотно, ответственно и профессионально.

Статья подготовлена нашим партнером - «Сибирская Юридическая Компания» http://sibucom.ru

14 Июня 2017

Крупные сделки и сделки с заинтересованностью. Действуем правильно.

- Правовое регулирование крупных сделок
- Правовое регулирование сделок, в совершении которых имеется заинтересованность

Крупные сделки и сделки с заинтересованностью. Действуем правильно.

С 01 января 2017 года вступили в силу изменения законодательства в части правового регулирования заключаемых хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Указанные сделки обозначаются также в правовой литературе как «экстраординарные сделки», т.е. сделки, которые по каким-либо причинам выходят за пределы обычной хозяйственной деятельности общества. Установление особого порядка их совершения, выражающегося в необходимости их одобрения компетентными органами управления хозяйственного общества, призвано обеспечивать права и законные интересы как самого хозяйственного общества, так и его участников. Но при этом процедура одобрения экстраординарных сделок не должна существенно затруднять хозяйственную деятельность общества.

Внесенные изменения позволяют, с одной стороны, устранить сложившийся избыточный формализм в практике одобрения экстраординарных сделок, с другой стороны, сохранить на должном уровне гарантии прав и законных интересов участников корпоративных отношений.

Существенные правки коснулись терминологии, квалифицирующих признаков экстраординарных сделок, процедуры их одобрения, исключений из общих правил, требований к решению органов управления о согласии на совершение данных сделок, к порядку их оспаривания.

Законодатель, следуя общей концепции ГК РФ, развел понятия «согласие» и «одобрение» по времени принятия соответствующего решения. Термин «согласие на совершение сделки» теперь применяется исключительно к решениям, предваряющим совершение сделки, и, напротив, термин «одобрение» применяется только к решениям, одобряющим уже совершенные сделки в последующем («последующее одобрение»).

Прочие изменения следует рассмотреть отдельно для крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Правовое регулирование крупных сделок

·                    Квалификация крупных сделок

Ключевым квалифицирующим признаком крупной сделки теперь является то обстоятельство, что сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности общества.

Дано новое определение обычной хозяйственной деятельности общества – это любая деятельность, осуществляемая обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности. Таким образом, сделкой, выходящей за пределы обычной хозяйственной деятельности общества (крупной сделкой) может быть признана только такая сделка, которая приводит к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов.

Далее необходимо оценить предмет такой сделки - предметом крупной сделки теперь может быть не только приобретение, отчуждение (возможность отчуждения) обществом прямо или косвенно имущества, но и обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности  или средства индивидуализации на условиях лицензии.

Цена или балансовая стоимость такого имущества или прав на результаты интеллектуальной деятельности, как и прежде, должна составлять 25 и более процентов балансовой стоимости имущества общества.

Порядок определения крупности сделки дополнен важной новеллой - в случае отчуждения (возможности отчуждения) имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется наибольшая из двух величин – балансовая стоимость имущества или цена его отчуждения. Данная норма устанавливает приоритет рыночной стоимости отчуждаемого имущества, исключая случаи, когда по тем или иным причинам ценные активы имеют низкую балансовую стоимость.

·                    Процедура получения согласия на совершение (последующее одобрение) крупных сделок

Допускается заключать крупную сделку как до, так и после получения согласия на ее совершение. При этом получение последующего одобрения может быть предусмотрено сделкой в качестве отлагательного условия.

Важно, что законодатель решил отменить существовавшее ранее правило о том, что устав общества с ограниченной ответственностью может предусматривать отказ от одобрения крупных сделок. Теперь получение согласия на совершение крупной сделки является обязательным во всех случаях, кроме предусмотренных законом.

Изменения коснулись процедуры одобрения крупных сделок в акционерных обществах. В частности, в случае рассмотрения вопроса о согласии на совершение или последующее одобрение крупной сделки общим собранием акционеров совет директоров или единоличный исполнительный орган общества (при отсутствии совета директоров) утверждает заключение о крупной сделке, которое должно содержать информацию о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценку целесообразности ее совершения. Такое заключение включается в состав информации (материалов), предоставляемых акционерам при подготовке к общим собраниям.

·                    Требования к содержанию решения о согласии на совершение крупной сделки

Установлены новые требования, допускающие значительную вариативность решения о согласии на совершение сделки, в частности:

o        можно указать порядок определения существенных условий сделки;

o        сторона и выгодоприобретатель по сделке могут не указываться, если они не могут быть определены к моменту получения согласия на совершение сделки, например, если сделка заключается на торгах;

o        предусматривается возможность указания минимальных и максимальных параметров условий сделки (верхний предел стоимости покупки или нижний предел стоимости продажи) либо порядка их определения;

o        согласие может быть дано на совершение ряда однотипных сделок, на альтернативные варианты основных условий сделки, на совершение сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно;

o        предусматривается, что в решении о согласии на совершение сделки также может быть указан срок его действия (если не указан, по умолчанию срок составляет один год).

·                    Порядок оспаривания крупных сделок

Крупная сделка, совершенная с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, может быть признана недействительной по основанию, предусмотренному ст.173.1 ГК РФ.

Среди существенных изменений порядка оспаривания крупных сделок можно назвать следующие:

o        право акционеров (участников) на оспаривание крупных сделок ограничено владением не менее чем 1% голосов;

o        право на оспаривание крупных сделок получили члены совета директоров общества;

o        бремя доказывания факта о том, что контрагент знал о нарушениях в совершении крупной сделки, перекладывается на истца;

o        при оспаривании крупной сделки не нужно будет доказывать ее убыточность для общества и (или) акционеров (участников);

o        суд не будет отказывать в признании крупной сделки недействительной в случае, если голосование акционера (участника) не могло повлиять на результаты голосования.

Таким образом, ключевыми моментами при оспаривании крупной сделки теперь являются наличие/отсутствие надлежащего согласия на совершение такой сделки (последующего одобрения) и добросовестность/недобросовестность контрагента по сделке. В случае, если надлежащим образом согласованная крупная сделка все же стала для общества убыточной, защита интересов общества и его участников достигается путем привлечения к ответственности директоров, ее совершивших (одобривших).

·                    Перечень сделок-исключений, совершение которых не требует получение согласия (последующего одобрения)

Указанный перечень дополнен новыми случаями:

o        для акционерных обществ - если предметом сделки является приобретение акций (ценных бумаг, конвертируемых в акции) публичного общества на условиях обязательного предложения, а также в случае перехода прав на имущество при реорганизации;

o        для всех хозяйственных обществ - если сделка заключается на тех же условиях, что и предварительный договор, на заключение которого ранее надлежащим образом получено согласие.

Правовое регулирование сделок, в совершении которых имеется заинтересованность

·                    Квалификация сделок, в совершении которых имеется заинтересованность

В целях определения заинтересованности законодатель решил отказаться от спорного и неоднозначного понятия  «аффилированные лица», что также исключает применение связанного с ним понятия «группа лиц».

Теперь круг заинтересованных в совершении сделки лиц определяется с помощью отношений подконтрольности:

o        «Контролирующее лицо» - лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договора доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления (совета директоров) подконтрольной организации;

o        «Подконтрольное лицо (подконтрольная организация)» - юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

Как видим, процент участия заинтересованного лица повышен с 20 до 50 процентов.

Введены новые правила уведомления акционерного общества о наличии потенциальной заинтересованности в совершении обществом сделки:

o        в части введения сроков такого уведомления: первоначально – в течение 2 месяцев, при изменении сведений – в течение 14 дней, со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о наступлении данных обстоятельств (порядок и форма таких уведомлений устанавливается Банком России);

o        обязанность извещать о данных обстоятельствах совет директоров, ревизионную комиссию, а также аудитора (по его требованию), возлагается уже на общество;

o        лицо, не уведомившее общество о своей потенциальной заинтересованности, несет ответственность в размере убытков, причиненных обществу в результате совершения сделки с заинтересованностью, независимо от того, была ли признана недействительной соответствующая сделка. Вина указанного лица в причинении такой сделкой обществу убытков предполагается.

В обществах с ограниченной ответственностью такое уведомление осуществляется непосредственно в адрес общего собрания участников и совета директоров (при его наличии).

·                    Процедура получения согласия на совершение (последующее одобрение) сделок с заинтересованностью

Самая главная процедурная новелла - обязательное предварительное согласие на совершение сделки с заинтересованностью не требуется.

Однако общество обязано извещать членов совета директоров, членов коллегиального исполнительного органа, участников и в определенных случаях акционеров о предполагаемом совершении сделки с заинтересованностью не позднее чем за 15 дней до ее совершения.

Согласие на совершение сделки с заинтересованностью необходимо будет получать только по требованию единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа, члена совета директоров либо акционера/участника, обладающего не менее чем 1% голосов.

Информирование участников хозяйственного общества о заключенных в отчетном году сделках с заинтересованностью будет осуществляться в виде соответствующего отчета, представляемого при подготовке к годовым собраниям. Отчет подписывается единоличным исполнительным органом, утверждается советом директоров, его достоверность подтверждается ревизионной комиссией (ревизором).

С 2 до 10% балансовой стоимости активов общества повышен верхний предел стоимости имущества, являющегося предметом сделки с заинтересованностью, одобрение которой отнесено к компетенции совета директоров общества, что, несомненно, будет способствовать более оперативному принятию решений.

Важно, что теперь уставом непубличного общества может быть установлен иной порядок одобрения сделок с заинтересованностью, либо установлено, что положения закона об одобрении сделок с заинтересованностью к данному обществу не применяются. Такое решение должно быть единогласным.

·                    Требования к содержанию решения о согласии на совершение (последующем одобрении) сделки с заинтересованностью

К данному решению также применяются новые правила, предусмотренные для решения о согласии на совершение (последующее одобрение) крупных сделок. Помимо указанных требований, в решении о согласии на совершение сделки с заинтересованностью дополнительно должны быть указаны лицо (лица), имеющие заинтересованность, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющих заинтересованность, является таковым.

·                    Порядок оспаривания сделок с заинтересованностью

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть признана недействительной в соответствии с п.2 ст.174 ГК РФ.

Среди существенных изменений порядка оспаривания сделок с заинтересованностью можно назвать следующие:

o        право акционеров (участников) на оспаривание сделок с заинтересованностью ограничено владением не менее чем 1% голосов;

o        право на оспаривание сделок с заинтересованностью получили члены совета директоров общества;

o        сделка признается недействительной, если совершена в ущерб интересам общества и доказано, что другая сторона знала о заинтересованности в совершении такой сделки и (или) об отсутствии согласия на ее совершение;

o        ущерб предполагается при совокупности следующих условий: (1) отсутствует согласие или последующее одобрение сделки, (2) лицу, обратившемуся с иском, не предоставлена информация в отношении оспариваемой сделки;

o        отсутствие согласия само по себе не является основанием для признания такой сделки недействительной.

·                    Перечень сделок-исключений, совершение которых не требует получение согласия (последующего одобрения)

Указанный перечень дополнен новыми случаями:

o        если сделка совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности, при условии, что обществом неоднократно в течение длительного времени совершались аналогичные сделки на схожих условиях, в совершении которых заинтересованность отсутствовала;

o        если сделка заключается на тех же условиях, что и предварительный договор, на заключение которого ранее надлежащим образом получено согласие;

o        если сделка заключается на открытых торгах, если условия участия в них предварительно утверждены советом директоров;

o        если заключается сделка, предметом которой является имущество, цена или балансовая стоимость которого составляет не более 0,1% балансовой стоимости активов общества (иные предельные значения могут быть установлены Банком России).

В отношении случая, когда все акционеры (участники) заинтересованы в совершении сделки, введены новые правила: на совершение такой сделки может быть получено согласие в установленном порядке, если имеется заинтересованность иных лиц, а также, если уставом непубличного общества предусмотрено право акционера (участника) потребовать получения такого согласия.

В целом, можно констатировать, что законодатель поменял акценты, установив более жесткое правовое регулирование для крупных сделок и предусмотрев целый ряд диспозитивных норм для порядка совершения сделок с заинтересованностью, вплоть до установления необязательности получения согласия на совершение последних. При этом императивность норм о крупных сделках вполне компенсируется более детальным определением их квалифицирующих признаков, подсказанным сложившейся практикой.

А непубличным хозяйственным обществам можно порекомендовать, оценив все риски, связанные с возможными конфликтами интересов, предусмотреть в своих уставах еще более оптимальные условия совершения сделок с заинтересованностью.  


Статья подготовлена нашим партнером - «Сибирская Юридическая Компания» http://sibucom.ru

13 Июня 2017

Как защитить свой бизнес от недобросовестности при проведении переговоров

- Преддоговорная ответственность
 или
- Как защитить свой бизнес от недобросовестности при проведении переговоров

Как защитить свой бизнес от недобросовестности при проведении переговоров

Преддоговорная ответственность

или

Как защитить свой бизнес от недобросовестности при проведении переговоров

Как известно, в 2015 году российское гражданское законодательство было значительно реформировано. С 1 июня 2015 г. вступили в силу масштабные изменения гражданского законодательства в обязательственной части, значительно повлиявшие на права и обязательства субъектов предпринимательской деятельности.

Одним из важных нововведений явилось установление в гражданском законодательстве правил о проведении переговоров при заключении договора, основанных на принципе добросовестного поведения сторон, и ответственности за недобросовестность при проведении  переговоров.

Ответственность за недобросовестное проведение  переговоров, так называемая преддоговорная ответственность, давно известна зарубежному правопорядку и международной договорной практике.

Необходимость введения данных положений в российское гражданское законодательство была предусмотрена в 2009 г. – в целях предотвращения недобросовестного поведения на стадии переговоров о заключении договора в Гражданском кодексе РФ для отношений, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, следует предусмотреть специальные правила о так называемой преддоговорной ответственности (culpa in contrahendo), ориентируясь на соответствующие правила ряда иностранных правопорядков (п.7.7. Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации).

Регулирование порядка проведения переговоров и возложение ответственности за недобросовестные действия при их проведении призваны предотвратить недобросовестное поведение участников предпринимательской деятельности при проведении переговоров, осуществляемое в ущерб имущественным интересам добросовестного лица, и обеспечить возмещение потерь последнего, что ранее было невозможно в силу отсутствия регулирования подобного российским законодательством.

Рассмотрим правила, установленные новой статьей 434.1 Гражданского кодекса РФ «Переговоры о заключении договора», в совокупности с разъяснениями по применению указанной нормы, содержащимися  в  Постановлении Пленума Верховного суда РФ № 7 от 23.04.2016 г. «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса РФ об ответственности за нарушение обязательств».

Правила ведения переговоров.

Общее правило в проведении переговоров и заключении по результатам переговоров договоров гласит, что стороны свободны в проведении переговоров о заключении договора и не несут ответственности за то, что соглашение не достигнуто.

Указанные положения вполне логичны и справедливы, поскольку основаны на общем принципе свободного приобретения и осуществления гражданских прав, а также на том, что переговоры представляют собой диалог сторон с целью достижения согласия во взаимных интересах, который не обязательно и не всегда может повлечь за собой результат в виде взаимного компромисса и договоренностей обеих сторон с заключением желаемого соглашения или договора.

Устанавливая определенную степень свободы в проведении и прекращении переговоров, но исходя из общего принципа запрета на злоупотребление правом, закон такую свободу ограничивает, указывая ключевой принцип ведения переговоров -  стороны при вступлении в переговоры, в ходе ведения переговоров и по их завершении обязаны действовать добросовестно.

Недобросовестным поведением при проведении переговоров будут являться:

§     Вступление в переговоры  при заведомом отсутствии у одной стороны намерения достичь соглашения с другой стороной – напр., переговоры, преследующие цель получения коммерческой информации у контрагента, либо воспрепятствования заключению договора между контрагентом и третьими лицами.

§     Предоставление неполной или недостоверной информации, умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны – напр., это обстоятельства, имеющие значение для заключения, исполнения договора, относящиеся к предмету договора, полномочиям на его заключение, финансовому состоянию, наличию необходимых разрешений и т.д.

§     Внезапное и неоправданное  прекращение переговоров при таких обстоятельствах, при которых другая сторона не могла разумно этого ожидать.

Соглашение о порядке ведения переговоров.

Для урегулирования всех вопросов, связанных с проведением переговоров, закон предлагает сторонам перед началом проведения переговоров заключить соответствующее соглашение, которое представляется дельным инструментом урегулирования отношений сторон на период проведения переговоров, а также документом, используемым при необходимости в будущем в качестве доказательства вступления сторон в переговоры,  доказательства необходимости проведения зафиксированных в нем мероприятий, расходы по которым будут предъявляться к возмещению. До включения в Гражданский кодекс РФ анализируемых положений стороны на практике пользовались схожими конструкциями в виде соглашений о намерениях, меморандумов, не регулируемых однако гражданским законодательством.

Соглашение о порядке ведения переговоров призвано организовать процедуру проведения переговоров, установить перечень сведений, представляемых при переговорах, порядок их передачи, необходимые подготовительные мероприятия,  обозначить сведения, относящиеся к числу конфиденциальных, распределить расходы на ведение переговоров, конкретизировать требования к добросовестному ведению переговоров и т.п.,  а также предусмотреть неустойку или иные меры ответственности за нарушение предусмотренных в соглашении положений.

Ответственность за недобросовестное проведение переговоров.

Сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Убытками, подлежащими возмещению недобросовестной стороной, признаются не только расходы, понесенные в связи с ведением переговоров, приготовлением к заключению договора, например, весьма существенные расходы по осуществлению подготовительных мероприятий внутри своей компании, due diligence компании-контрагента, убытки, причиненные в результате раскрытия полученной при переговорах конфиденциальной информации контрагента или использования ее в своих целях,               но и потери (упущенная выгода)  в связи с утратой возможности заключить подобный  договор с иными лицами.

В результате возмещения убытков потерпевшая сторона должна быть поставлена в положение, в котором она находилась бы, если бы не вступала в переговоры с недобросовестным контрагентом.

В связи с тем, что закон не исключает применение мер ответственности и в случаях  состоявшегося заключения договора с недобросовестным партнером, то предоставление неполной или недостоверной информации, умолчание о подлежащих раскрытию обстоятельствах, выявленные после заключения такого договора, позволяют также признать недействительной заключенную при таких условиях сделку и потребовать возмещения  вызванных недействительностью убытков. А при наличии к тому оснований виновное лицо также одновременно может быть привлечено к ответственности по нормам гражданского законодательства об обязательствах вследствие причинения вреда.

Применение в практике положений о преддоговорной ответственности.

Несмотря на значимость изложенных положений о преддоговорной ответственности в сфере предпринимательских отношений, следует отметить, что практика их применения  в  российских судах в настоящее время практически отсутствует.

Есть небольшое количество судебных дел, в которых сторона процесса в ходе рассмотрения дела или только в апелляционной инстанции дополнительно ссылалась на положения ст. 434.1 Гражданского кодекса РФ, причем в спорах, напрямую не связанных с проведением переговоров и вышеизложенными случаями недобросовестности партнеров. Судами в применении положений о преддоговорной ответственности в таких случаях было отказано – напр., дело N А32-13054/2015: «ссылка истца на ст. 434.1 Кодекса "Переговоры о заключении договора" не принимается как не относящаяся к существу спора», дело № N А56-64891/2015: «материалами дела не подтверждается недобросовестное ведение или прерывание переговоров о заключении договора со стороны ответчика».

Представляется, что отсутствие применения положений о недобросовестности в проведении переговоров в судебных спорах может быть связано со сложностью доказывания в определенных случаях намерения контрагента действовать недобросовестно или же объясняется небольшим сроком действия новых положений российского законодательства и отсутствием выработанных судами подходов к их применению.

Однако полагаем, что данный инструмент в перспективе должен быть весьма востребован субъектами предпринимательских отношений - как в организации процесса проведения переговоров, так и при защите своих прав и компенсации финансовых потерь в случаях недобросовестности партнеров в ходе проведения переговоров по заключению договора.

Статья подготовлена нашим партнером - «Сибирская Юридическая Компания» http://sibucom.ru

12 Июня 2017

«Специальная» свобода договоров

- Заключение и исполнение договора
- Перевод долга
- Прекращение договора

«Специальная» свобода договоров

Особенности, о которых пойдет речь, применимы для предпринимателей, коммерческих и некоммерческих организаций, осуществляющих предпринимательскую деятельность, а  в некоторых случаях и для физических лиц. Для удобства обобщенно назовем их  «предприниматели» и дадим им несколько дельных советов, поскольку знание некоторых правовых конструкций при работе над договором позволит решить задачи комплексно.
Прежде всего при составлении договора обязательно воспользуйтесь дополнительными возможностями и включите их в текст. Если он подготовлен контрагентом, обратите внимание на формулировки условий — возможно, они составлены не в вашу пользу и требуют редактирования. 

Заключение и исполнение договора

Непреложное правило: при заключении договора стороны должны действовать добросовестно. В противном случае закон предусматривает ряд санкций. Так, с 01.06.2015 г. появилась следующая норма: если одна сторона договора умышленно предоставила недостоверные сведения о важных обстоятельствах, то контрагент вправе требовать: возмещения убытков; уплаты неустойки, предусмотренной договором, а также отказа от договора. Указанная норма распространяется на всех участников корпоративных отношений даже в случае, если предоставившая сведения сторона не знала об их недостоверности. 
В целях самозащиты можно сделать следующее.
1. В соглашении с контрагентом прямо оговорить, что ответственность за недостоверные заверения возникает только в случае, если сторона, предоставившая их, знала об этом.
2.  Ограничить размер убытков, например, реальным ущербом или фиксированной суммой.
3. Ранжировать неустойку в зависимости от вида заверения и его значимости или исключить ее.
4. Ограничить право отказа от договора, например, только случаем недостоверности сведений о существенных обстоятельствах.
В ряде случаев Гражданским кодексом РФ устанавливается особый порядок исполнения обязательств, связанных с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности.
По общему правилу досрочное исполнение обязательства возможно, если иное не установлено законом или условиями договора, но для предпринимателей это правило действует ровно наоборот: досрочное исполнение обязательства возможно, если это прямо предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо вытекает из обычаев или существа обязательства (ст. 315 ГК). Эта презумпция установлена в интересах кредитора. Однако  если в обязательстве вы занимаете положение должника,  а размер платежа связан с иностранной валютой и ее действующим курсом, стоит специально предусмотреть в договоре возможность досрочного исполнения обязательства.
Статья 317.1 ГК РФ позволяет предусмотреть в договоре начисление процентов на сумму денежного обязательства. До 31.07.2016 г. такие проценты начислялись автоматически, если иное не было предусмотрено договором. С 01.08.2016 г. 
ситуация изменится  в связи с поправками в эту статью: законодатель исключил «автоматическое» начисление, и стороны вправе самостоятельно  решать, начислять такие проценты или нет. 
Еще одним полезным инструментом  обеспечения надлежащего исполнения обязательства предпринимателями  является безотзывная доверенность (ст. 188.1 ГК РФ).  Ее особенностью является право прямо указать на то, что этот документ не может быть отменен до окончания срока его действия либо может быть отменен только в предусмотренных в нем случаях.
Суть такой доверенности в том, что представитель действует не в интересах представляемого, а в своих интересах либо в интересах других лиц, т. к. этот документ выдается в целях исполнения или обеспечения обязательства, возникшего между представителем и представляемым.  Специфика данного инструмента очень эффективно используется в корпоративных соглашениях, сделках по реализации имущества и сделках по приобретению долей/акций компаний.

Перевод долга

По общему правилу долг может быть произведен с должника на другое лицо по соглашению между первоначальным и новым должниками, разумеется, с согласия кредитора. Однако для предпринимательских отношений закон предусматривает дополнительные способы перевода долга. В таких обязательствах   он может быть произведен по соглашению между кредитором и новым должником, согласно которому второй принимает на себя обязательство первоначального должника. При этом соглашением между кредитором и новым должником могут быть предусмотрены различные варианты:
1) первоначальный и новый должники несут солидарную ответственность перед кредитором; 
2) первоначальный должник несет субсидиарную ответственность с новым должником;
3) первоначальный должник может быть освобожден от исполнения обязательства.
Данный инструмент особенно привлекателен в случае, если нарушение запрета прямой уступки права сопряжено с уплатой штрафа. 
Ответственность по договору 
Особые условия установлены законом и для привлечения к ответственности предпринимателей. В соглашении между предпринимателями могут быть указаны обстоятельства, устраняющие или ограничивающие ответственность должника за неумышленное нарушение обязательства. Такое соглашение может быть заключено как до нарушения (например, включено отдельным разделом в договор), так и после возникновения нарушения. 
Особый интерес в рамках настоящей статьи представляют такие виды ответственности, как  уплата неустойки, проценты и возмещение имущественных потерь. 
Уплата неустойки может быть уменьшена судом, если явно не соразмерна последствиям нарушенного обязательства. Однако если нарушение допустил предприниматель,  неустойка может быть снижена только при условии заявления должника о таком нарушении (ст. 333 ГК РФ). Более того, снижение размера договорной неустойки допускается в исключительных случаях, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства и может повлечь получение кредитором необоснованной выгоды. 
Согласно ст. 395 ГК РФ нарушение денежных обязательств влечет право кредитора получить проценты за пользование должником соответствующей суммой долга. Очень часто денежное обязательство предполагает оплату основной суммы и выплату процентов за пользование денежными средствами за определенный период (договор займа, кредитный договор, оплата товара или работ в рассрочку).  Закон устанавливает прямой запрет начисления процентов на проценты, если иное не установлено законом. Однако по обязательствам, исполняемым предпринимателями, применение сложных процентов допускается, если это предусмотрено законом или договором. 
Особенный механизм  защиты предпринимателей — это возможность требовать от контрагента возместить имущественные потери, возникновение которых не связано с нарушением обязательств контрагентом  (ст. 406.1 ГК РФ). Это могут быть потери, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами или органами государственной власти к стороне или к третьему лицу, указанному в соглашении, и т. п. Такую возможность можно реализовать только путем заключения соответствующего соглашения с контрагентом или включения специальных условий в договор. 
Такой механизм ценен  для  корпоративных соглашений, договоров по приобретению долей или акций компаний, инвестиционных соглашений. 

Прекращение договора 

По общему правилу односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, указанных в законе (ст. 310 ГК РФ).  Как правило, такими случаями практически всегда являются нарушения со стороны контрагента. Однако если все стороны договора осуществляют предпринимательскую деятельность, то они вправе согласовать между собой случаи, когда такой отказ допускается.  То есть стороны вправе:
а) по своему усмотрению расширить характер или длительность нарушений, предусмотренных законом, которые позволят другой стороне отказаться или изменить договор;
б) указать любые иные обстоятельства, в том числе напрямую не связанные ни с исполнением договора, ни с его нарушением.
Стремясь обеспечить баланс интересов предпринимателей, закон также предусматривает возможность установить плату за односторонний отказ или изменение договора.  Такое условие полезно, например, в ситуации заключения дилерского договора  для защиты исполнителя, когда заинтересованное лицо (продавец-производитель), получив на начальном этапе  исполнения договора  нужный для себя эффект (реклама товара в регионе), отказывается от договора в середине его исполнения под каким-то искусственным предлогом  и открывает свои прямые продажи. 
В последнее время распространение получили многосторонние договоры (например, инвестиционные договоры, договоры поставки и подряда, договоры простого товарищества), которые достаточно сложно прекратить или изменить, когда участников больше, чем двое.
 В 2015 г. появилась очень полезная норма, связанная с изменением и расторжением таких договоров по соглашению как всех, так и большинства лиц, участвующих в указанном договоре, если иное не установлено законом. В договоре может быть также предусмотрен порядок определения такого большинства (п. 1 ст. 450 ГК РФ).
Так, для случая существенного нарушения договора одним из участников в нем можно предусмотреть: 
1. Право других участников приостановить действие договора в целом или в  части, прекратить его или изменить:
а) в отношении между всеми участниками и участником, допустившим нарушение;
б) в отношении между всеми участниками.
2. Право того участника, который понес убытки в результате такого нарушения,  ссылаться на это нарушение как на основание для приостановления действий договора в целом или в части, прекращение его или изменение, но только в отношении самого себя. 
Еще одна особенность предпринимательского договора — ограничение, связанное с признанием договора недействительным. 
Статья 431.1 ГК РФ ужесточает общий подход для договоров предпринимателей. Так,  сторона, которая приняла от контрагента исполнение по договору и при этом полностью или частично не исполнила свое обязательство, не вправе требовать признания договора недействительным. Исключением являются сделки, совершенные под влиянием различных неблагоприятных обстоятельств или совершенные юридическим лицом в противоречии с его целями деятельности. 
Кроме того, закон разрешил сторонам такого договора своим соглашением изменить последствия признания оспоримой сделки недействительной при условии, что такое соглашение заключено после признания сделки недействительной и если оно не нарушает публичных интересов. 
Конечно, описанные в статье инструменты, позволяющие работать с предпринимательскими рисками,  не являются исчерпывающими.  Однако их знание будет крайне полезным при участии в гражданском обороте. 


Статья подготовлена нашим партнером - «Сибирская Юридическая Компания» http://sibucom.ru